Vil Høyesterett høre en vapingsankære snart?

To vape produsenter søker Høyesterett gjennomgang av deres mislykkede anker av FDA markedsavslag ordre (MDOer). Begge har inngitt begjæringer for skriv av certiorari til Høyesterett de siste ukene.

Søkerne: Magellan Technology og Lotus Vaping Technologies

Magellan Technology, Inc. har inngitt sin Høyesterett søknad den 22. januar, og ba retten om å gjennomgå sin anke avvist 16. juni av den andre kretsens appeldomstol. Anken utfordret MDOer utstedt i september 2021 for 12 ikke-tobakks-smaksatte refill podder for selskapets Juno pod vape.

Lotus Vaping Technologies, LLC, begjærte Høyesterett den 9. februar. Lotus mottok MDOer i september 2021 for over 200 flaskevann e-væsker, som representerer flere merker, mange ikke-tobakks smaker, og flere nikotinstyrker. Selskapets anke (sammenslått med Nude Nicotine, Inc.) ble avvist av den niende kretsens domstol den 7. juli 2023.

Magellan er basert i vestlige New York State, og Lotus er lokalisert i Idaho. Begge selskapene er representert av advokat Eric Heyer fra det Washington, D.C.-baserte Thompson Hine advokatfirmaet. Heyer har håndtert mange anker for kunder i vapingbransjen.

Duskene av vaping produsenter og distributører har utfordret FDA avslag i føderale domstoler. Mange saker er fortsatt under behandling.

Kretsdomstolenes splittelse vokser

For å bli akseptert for gjennomgang, må fire av de ni Høyesterett dommerne være enige om å gi et skriv av certiorari (latinsk for "å bli gjort sikkert"). Antallet begjæringer som aksepteres for gjennomgang av Høyesterett hvert år er lite—bare om lag to til fire prosent av de som sendes inn. Hvis retten ikke godtar begjæringene, vil avgjørelsene fra lavere domstoler bestå.

Så langt har ingen vaping-relaterte anker fått Høyesterett-gjennomgang. Alle sakene som er nevnt nedenfor ble avvist uten kommentar. Likevel tror noen observatører at FDAs vaping-reguleringer er modne for gjennomgang av Høyesterett, primært fordi den nylige Fifth Circuit domstolen avgjørelse mot FDA i Triton Distribution appellen indikerer en sterkere splittelse i kretsdomstolenes meninger enn det som eksisterte tidligere.

Fem kretser har opprettholdt FDA avslag. Men Fifth Circuit avgjørelsen, kombinert med en Eleventh Circuit avgjørelse til fordel for seks vape produsenter i 2022, og en delvis seier for Fontem US (Blu) i fjor i District of Columbia Circuit, kunne være nok til å overbevise fire Høyesterett dommere til å akseptere Magellan eller Lotus anke.

FDA kan også søke Høyesterett gjennomgang av sitt tap i Fifth Circuit. Dette var en mulighet nevnt av Case Western Reserve University School of Law professor Jonathan Adler i en Reason blogg om Triton avgjørelsen. Adler, en anerkjent juridisk forsker, har skrevet mye om vaping-reguleringer.

Tobakksindustriens advokater synes også å tro at Høyesterett kan gripe inn snart. Den 1. februar, R.J. Reynolds inngav en begjæring om at Fifth Circuit skulle utsette prosedyrene i deres anke av Vuse mentol refill MDOer “inntil løsning av eventuelle videre prosesser” i Triton Distribution saken, “inkludert for Høyesterett i USA.”

Tidligere vaping-relaterte begjæringer til Høyesterett

Som nevnt ovenfor, har tidligere vaping-søkere så langt mislyktes i Høyesterett:

Retten har avvist to saker brakt av R.J. Reynolds som utfordret smaksforbud i California. Den 8. januar, nektet retten å gjennomgå Reynolds’ søksmål mot delstaten California angående den statlige loven som forbyr personlig salg av smaksatt vape og tobakk produkter. I februar 2023, nektet retten å høre Reynolds’ utfordring av et lignende forbud fra Los Angeles County.

I oktober i fjor, nektet Høyesterett en begjæring fra AVAIL Vapor om en gjennomgang av dens MDO anke som hadde blitt avvist i desember 2021 av den fjerde kretsen. Begjæringen ble avvist uten kommentar.

I desember 2021, Høyesterett nektet å høre Breeze Smoke’s søknad om en utsettelse i påvente av anke av dens MDO, etter at den sjette kretsens domstol allerede hadde nektet en utsettelse.

I juni 2021, nektet høyesterett en begjæring om å gjenbehandle en anke av et konsolidert søksmål fra flere små vape bedrifter som utfordret FDA Deeming Regel. Den saken, Moose Jooce, et al. v. FDA, et al., hadde blitt innlevert og anket av Pacific Legal Foundation.

Også i juni 2021, nektet Høyesterett å høre en utfordring til Tobakkskontroll-loven fra Mississippi-baserte Big Time Vapes og United States Vaping Association (USVA). Tobakkskontroll-loven er lovgivningen fra 2009 som ga FDA myndighet til å regulere tobakks- og nikotinprodukter. Big Time Vapes antas å være det første vapingfirmaet som anket et tap i lavere rett til Høyesterett.